《企業(yè)所得稅法》第四十七條規(guī)定：“企業(yè)實施其他不具有合理商業(yè)目的的安排而減少其應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整”。
但是目前尚未有相關(guān)法律或規(guī)范性文件對“不具有合理商業(yè)目的”進行定義。
《特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）》（國稅發(fā)﹝2009﹞2號，以下簡稱“實施辦法”）第九十二條列舉了五種不具有合理商業(yè)目的的交易安排類型：（一）濫用稅收優(yōu)惠；（二）濫用稅收協(xié)定；（三）濫用公司組織形式；（四）利用避稅港避稅；（五）其他不具有合理商業(yè)目的的安排。但仍缺少具體衡量標準。
現(xiàn)實中稅務(wù)部門判斷一項交易安排是否不具有合理商業(yè)目的主要依靠執(zhí)法人員自由裁量和稅企雙方談判，容易出現(xiàn)對同一類交易安排的不同認定結(jié)果，有違執(zhí)法的合理性和公平性。因此稅務(wù)部門有必要針對特定的交易安排是否符合“不具有合理商業(yè)目的”的構(gòu)成條件進行測試，并根據(jù)測試結(jié)果得出結(jié)論。
在具備什么條件時一項交易安排可以被認為“不具有合理商業(yè)目的”？
首先，有關(guān)“不具有合理商業(yè)目的”的測試只針對減少或推遲納稅義務(wù)的交易安排進行，稅務(wù)部門會虛擬一個參照的交易安排用于比較，這個虛擬的交易安排應(yīng)當達到和現(xiàn)實交易安排相同的法律效果和商業(yè)目的，例如針對轉(zhuǎn)讓海外控股公司間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司的交易，稅務(wù)部門會虛擬“直接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司”的交易安排并對兩者在企業(yè)所得稅法上產(chǎn)生的境內(nèi)納稅義務(wù)進行比較。
第二，如果現(xiàn)實的交易安排不具有合理商業(yè)目的，則它與虛擬的交易安排相比，除了稅收義務(wù)減少或推遲以外應(yīng)不會產(chǎn)生的其他主要商業(yè)利益。
第三，交易主體應(yīng)當是出于主觀上減少或推遲納稅為目的有意做出這種安排。為證實上述三個條件是否成立，需要進行以下測試：
一、稅務(wù)部門虛擬的交易安排是否合理？
稅務(wù)部門如果以虛擬的交易安排作為判定相對應(yīng)的現(xiàn)實交易安排不具有合理商業(yè)目的的參照標準，則虛擬的交易安排應(yīng)當是可實現(xiàn)的，且符合經(jīng)濟活動的理性“經(jīng)濟人”一般邏輯。如果虛擬的交易安排存在明顯的不合理之處，則稅務(wù)部門需要另擇參照對象。這種不合理情況分為2種：
1.交易主體不合理，甚至無法實現(xiàn)交易，例如公開市場投資者通過購買境外上市公司股票間接參股境內(nèi)未上市子公司。投資者不可能在公開市場直接購買未上市子公司股票，因此后一種交易安排不宜作為稅務(wù)部門的參照標準。
2.交易內(nèi)容不合理，即虛擬交易安排中義務(wù)無法履行或缺乏效益，例如某些境外公司向境內(nèi)公司提供特殊的技術(shù)服務(wù)，其他商事主體實際上無法以相同交易條件提供相同功能的技術(shù)服務(wù)，或提供的服務(wù)將是明顯不經(jīng)濟的。
二、現(xiàn)行交易安排與稅務(wù)部門虛擬的交易安排相比是否能增加交易主體的商業(yè)利益？
如果稅務(wù)部門虛擬的交易安排是合理的，可行的，下一步需要判斷，采用現(xiàn)行交易安排能為交易主體增加哪些利益？減輕或推遲稅負是否是增加的唯一利益或主要利益？如果除了減輕或推遲稅負之外，企業(yè)還通過現(xiàn)行交易安排享受到其他不能被視為次要的商業(yè)利益，則不能說明此項交易安排不具有合理商業(yè)目的。
需要注意的是：
第一，某項交易安排本身即使能達成某種商業(yè)目的，但是如果與稅務(wù)部門虛擬的交易安排相比不可能帶來更大的商業(yè)利益，仍然不能說明此項交易安排具有合理商業(yè)目的，例如國家稅務(wù)總局在稅總函〔2013〕82號批復(fù)的沃爾瑪收購好又多股權(quán)一事，沃爾瑪公司通過收購設(shè)在避稅地中間控股公司間接收購了好又多的股權(quán)，實現(xiàn)了在中國擴張的商業(yè)目的，但與直接收購好又多股權(quán)相比，除減少了轉(zhuǎn)讓股權(quán)方的納稅義務(wù)，該項交易安排沒有帶來任何更大的商業(yè)利益，因此該項交易安排仍然不能被認為具有合理商業(yè)目的。
第二，有的交易安排與稅務(wù)部門虛擬的交易安排相比可能帶來新的商業(yè)利益，但是與減少或推遲納稅義務(wù)相比，新增利益是非主要的。這里可以通過比較減少或推遲納稅義務(wù)的經(jīng)濟利益現(xiàn)值與新增商業(yè)利益的現(xiàn)值孰高來衡量新增商業(yè)利益是否是非主要的。
三、稅收政策差異是否是采用現(xiàn)行交易安排的決定因素？
即使稅務(wù)部門虛擬的交易安排是合理的，且現(xiàn)行交易安排與稅務(wù)部門虛擬的交易安排相比不能增加行為主體的商業(yè)利益，也不說明此項交易一定不具有合理商業(yè)目的，還需要考慮納稅人采用現(xiàn)行交易安排的主觀因素，即是否出于減少或推遲納稅義務(wù)的動機才采用現(xiàn)行交易安排。
在稅務(wù)部門已經(jīng)證實現(xiàn)行交易安排與稅務(wù)部門虛擬的交易安排相比不能增加行為主體的商業(yè)利益的情況下，如果納稅人能夠證明自己無權(quán)選擇交易安排類型，則不屬于不具有合理商業(yè)目的的情況，這種情形包括：
1.某些交易安排是更大的一攬子交易安排的一部分，是一攬子交易的必要步驟，納稅人沒有選擇權(quán)。這種情形下除非一攬子交易整體被認為不具有合理商業(yè)目的，否則不宜否認其具有商業(yè)目的。
2.納稅人在此項交易安排發(fā)生之前已經(jīng)基于商業(yè)目的構(gòu)建了一系列民事主體和承擔了一系列民事義務(wù)，為履行民事義務(wù)必須作出此種交易安排。但是，納稅人不是基于商業(yè)目的而是基于減少和推遲納稅義務(wù)的目的構(gòu)建民事主體和承擔民事義務(wù)的活動仍然是不具有合理商業(yè)目的的交易安排。 |
