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為進一步深化“放管服”改革和金融供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革，優(yōu)化營商環(huán)境和吸引外資，國家外匯管理局于2019年10月25日發(fā)布匯發(fā)[2019]28號《國家外匯管理局關(guān)于進一步促進跨境貿(mào)易投資便利化的通知》，自公布之日即2019年10月25日起施行。
匯發(fā)28號文推出十二條跨境貿(mào)易投資便利化政策措施，其中包括取消非投資性外商投資企業(yè)資本金境內(nèi)股權(quán)投資限制，即非投資性外商投資企業(yè)在不違反現(xiàn)行外商投資準入特別管理措施（負面清單）且境內(nèi)所投項目真實、合規(guī)的前提下，可以依法以資本金進行境內(nèi)股權(quán)投資。
外商投資企業(yè)使用資本金進行股權(quán)投資政策的主要變化
自2008年以來，外商投資企業(yè)使用資本金進行股權(quán)投資的相關(guān)政策經(jīng)歷了一系列變化，其中：
《關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問題的通知》（匯綜發(fā)[2008]142號）規(guī)定，外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金，應(yīng)當(dāng)在政府審批部門批準的經(jīng)營范圍內(nèi)使用，除另有規(guī)定外，結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資；投資性外商投資企業(yè)從事境內(nèi)股權(quán)投資，其資本金的境內(nèi)劃轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)經(jīng)外匯局核準后才可辦理。
《國家外匯管理局關(guān)于進一步改進和調(diào)整直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2012]59號），《國家外匯管理局關(guān)于印發(fā)<外國投資者境內(nèi)直接投資外匯管理規(guī)定>及配套文件的通知》（匯發(fā)[2013]21號）和《國家外匯管理局關(guān)于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2015]13號）分別對外匯相關(guān)行政管理事項進行了簡化，但未實際突破非投資性外商投資企業(yè)不得使用資本金進行境內(nèi)股權(quán)投資的上述規(guī)定。
《國家外匯管理局關(guān)于改革外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯管理方式的通知》（匯發(fā)[2015]19號）規(guī)定了投資性外商投資企業(yè)以外的一般外商投資企業(yè)使用資本金開展境內(nèi)股權(quán)投資的內(nèi)容；但文件中同時規(guī)定，外商投資企業(yè)資本金及其結(jié)匯所得人民幣資金原則上不得直接或間接用于企業(yè)經(jīng)營范圍之外的支出。
2019年7月，國家外匯管理局上海分局和深圳分局先后發(fā)布《上海自貿(mào)區(qū)外管改革試點實施細則（4.0版）》（上海匯發(fā)[2019]62號，以下簡稱“上海自貿(mào)區(qū)試點政策”）和《國家外匯管理局深圳市分局關(guān)于印發(fā)《深入推進中國（廣東）自由貿(mào)易試驗區(qū)深圳前海蛇口片區(qū)外匯管理改革試點實施細則》的通知》（深外管[2019]19號），規(guī)定區(qū)內(nèi)非投資性外商投資企業(yè)在真實、合規(guī)的前提下，按實際投資規(guī)模將資本項目外匯收入或結(jié)匯所得人民幣資金依法用于境內(nèi)股權(quán)投資。
匯發(fā)28號文進一步明確規(guī)定，非投資性外商投資企業(yè)在不違反現(xiàn)行外商投資準入特別管理措施（負面清單）且境內(nèi)所投項目真實、合規(guī)的前提下，可以依法以資本金進行境內(nèi)股權(quán)投資。
畢馬威觀察
在匯發(fā)28號文出臺之前，國內(nèi)各地已陸續(xù)試點實施非投資性外商投資企業(yè)資本金的境內(nèi)再投資政策。2019年7月，國家外匯管理局上海分局發(fā)布上海自貿(mào)區(qū)試點政策，這是外匯局首次明文規(guī)定允許資本金結(jié)匯后用于境內(nèi)股權(quán)投資；后續(xù)包括國家外匯管理局深圳分局在內(nèi)的地方分局，也出臺了試點資本金股權(quán)投資的相關(guān)規(guī)定。
匯發(fā)28號文的出臺，將上述資本金股權(quán)投資試點擴大至全國，這將為境外投資者和中國企業(yè)提供更好的營商環(huán)境，增加了投資主體形式的多樣性，具體而言：
為境外投資者使用外匯資金在中國新設(shè)和并購企業(yè)提供了更多靈活性，便利境外投資者在華股權(quán)架構(gòu)搭建和業(yè)務(wù)布局。此前，非投資性外商投資企業(yè)只能以其取得的利潤進行再投資；匯發(fā)28號文出臺后，境外投資者可以通過設(shè)立非投資性外商投資企業(yè)，使用資本金進行境內(nèi)再投資。境外投資者在華投資的可選架構(gòu)和投資主體形式有了更靈活的選擇。
搭建紅籌架構(gòu)的中國企業(yè)也同時獲益。匯發(fā)28號文主要旨在擴大對外開放和進一步吸引外資，但實際上，搭建紅籌架構(gòu)的中國企業(yè)也將同時獲益。比如搭建紅籌架構(gòu)的中國企業(yè)從境外融資取得的外匯資金，逐層注資到境內(nèi)非投資性外商投資企業(yè)后，可以根據(jù)匯發(fā)28號文的規(guī)定，在境內(nèi)進行股權(quán)投資。
非投資性外商投資企業(yè)使用資本金進行股權(quán)投資，應(yīng)無需變更經(jīng)營范圍。此前，如果非投資性外商投資企業(yè)經(jīng)營范圍內(nèi)不包括“投資”字樣，一般不得開展境內(nèi)股權(quán)投資；匯發(fā)28號文出臺后，非投資性的外商投資企業(yè)在不違反現(xiàn)行的外商投資準入特別管理措施且境內(nèi)所投項目真實、合規(guī)的前提下，無論經(jīng)營范圍內(nèi)是否含“投資”字樣，應(yīng)都可以依法以資本金開展境內(nèi)股權(quán)投資。
從稅務(wù)角度而言，相對于QFLP等形式的投資主體，非投資性外商企業(yè)的相關(guān)稅務(wù)法規(guī)相對明確。同時，結(jié)合預(yù)提所得稅遞延政策，還可以充分享受稅收優(yōu)惠。根據(jù)《關(guān)于擴大境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預(yù)提所得稅政策適用范圍的通知》（財稅[2018]102號），境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預(yù)提所得稅。結(jié)合上述規(guī)定，境外投資者在中國投資將更具便利和優(yōu)惠。
需要注意的是，匯發(fā)28號文的具體施行仍存在著復(fù)雜性和不確定性，具體而言：
匯發(fā)28號文規(guī)定，非投資性外商投資企業(yè)以資本金進行境內(nèi)股權(quán)投資，需要滿足“境內(nèi)所投項目真實、合規(guī)”的前提，但文件未就上述前提進行明確。其中，真實性要求可能表示資本金無法用于投資沒有實際業(yè)務(wù)的空殼公司，這兩點前提的具體要求，有待后續(xù)配套文件和實際操作的進一步明確。
匯發(fā)28號文的出臺，一定程度上放開了非投資性外商投資企業(yè)使用資本金進行境內(nèi)股權(quán)投資的限制，應(yīng)當(dāng)關(guān)注在投資性外商投資企業(yè)（即，外商投資性公司、外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和外商投資股權(quán)投資企業(yè)）和(R)QFLP等投資形式之外，使用非投資性外商投資企業(yè)進行境內(nèi)股權(quán)投資成為可行的替代選擇。
匯發(fā)28號文僅規(guī)定非投資外商投資企業(yè)可以使用資本金進行境內(nèi)股權(quán)投資。但根據(jù)上海自貿(mào)區(qū)試點政策，非投資性外商投資企業(yè)可以按實際投資規(guī)模將資本項目外匯收入或結(jié)匯所得人民幣資金依法用于境內(nèi)股權(quán)投資，上述資金范圍不局限于資本金，還包括了統(tǒng)一納入資本項目結(jié)匯管理的外債等外匯收入。因此，建議關(guān)注后續(xù)國家層面是否會進一步放寬非投資性外商投資企業(yè)進行境內(nèi)股權(quán)投資的資金范圍至資本金外的范圍。
盡管匯發(fā)28號文放開了非投資性外商投資企業(yè)使用資本金進行境內(nèi)股權(quán)投資的限制，但與投資性外商投資企業(yè)使用結(jié)匯資本金進行境內(nèi)股權(quán)投資在資金流和相關(guān)登記手續(xù)上存在差異。投資性外商投資企業(yè)直接將資本金匯入子公司或股權(quán)出讓方的人民幣結(jié)算賬戶且資金使用不受限制，子公司或股權(quán)出讓方無需進行接收境內(nèi)再投資基本信息登記；非投資性外商投資企業(yè)而應(yīng)將資本金匯入子公司或股權(quán)出讓方的結(jié)匯待支付賬戶并按照賬戶支出范圍進行使用，子公司或股權(quán)出讓方還需辦理境內(nèi)再投資基本信息登記。
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