針對股息所得的“受益所有人”問題,9號公告在第二條基礎(chǔ)上,專門通過第三和第四條給予了較為明確的安全港條款。不同于特許權(quán)使用費,需要綜合分析經(jīng)濟(jì)實質(zhì),究竟誰實際承擔(dān)了這項特許權(quán)的開發(fā)義務(wù),承擔(dān)開發(fā)風(fēng)險,這個需要結(jié)合功能和風(fēng)險做綜合分析,很難給出一個非常明確的安全港條款。股息相對而言就簡單一些,因為股息是基于投資行為產(chǎn)生的,有些公司,特別是居民個人是很容易判斷實際受益人的身份的。因此,實際上9號公告第四條的1、2、3款是整個股息“受益所有人”判定的基礎(chǔ),即應(yīng)屬于
1、締約對方政府
2、締約對方居民且在締約對方上市的公司
3、締約對方居民個人
他們?nèi)惾藦闹袊〉玫乃脼楣上r,可不根據(jù)本公告第二條規(guī)定的因素進(jìn)行綜合分析,直接判定申請人具有“受益所有人”身份,這個就是9號公告解讀中示例1中所說的情況:
這里稍微要注意的是第2種情況,比如一家在香港注冊,實際管理機(jī)構(gòu)在香港且在香港上市的公司,只要他是香港居民(一般也肯定是),其從中國取得股息,就可以根據(jù)9號公告第四條直接判定為股息的“受益所有人”。但是,如果一家在BVI注冊的公司在香港上市,但由于該BVI公司的實際管理機(jī)構(gòu)在香港且取得香港稅務(wù)局出具的居民身份證明,這家公司從中國取得股息能直接認(rèn)定“受益所有人”嗎?我們認(rèn)為,只要該BVI公司能取得香港稅務(wù)局出具的居民身份證明,且在香港上市,是可以直接認(rèn)定“受益所有人”身份的。
第四條第二款規(guī)定:申請人被第(一)至(三)項中的一人或多人直接或間接持有100%股份,且間接持有股份情形下的中間層為中國居民或締約對方居民,申請人也可直接認(rèn)定為“受益所有人”。這里,對應(yīng)的就是9號公告解讀中的案例2、3說的情形: