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| 有限合伙企業(yè)設(shè)立、運(yùn)作、避稅寶典 |
| 發(fā)布時(shí)間：2016/6/16 來(lái)源： 閱讀次數(shù)：1774 |
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【導(dǎo)讀】：有限合伙是由一名以上普通合伙人（以下簡(jiǎn)稱“GP”）負(fù)責(zé)日常經(jīng)營(yíng)并承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，并由更多不承擔(dān)日常經(jīng)營(yíng)管理責(zé)任但僅僅承擔(dān)有限責(zé)任的有限合伙人（以下簡(jiǎn)稱“LP”）共同組成的特殊的合伙經(jīng)營(yíng)組織形式。它最早起源于“康孟達(dá)契約”，其后，無(wú)論是德國(guó)、英國(guó)、還是美國(guó)都在其本國(guó)立法中對(duì)有限合伙作了明確規(guī)定。而法國(guó)的“隱名合伙”制度也與有限合伙有相似之處。
一、法律特征
目前房地產(chǎn)投資基金的組織形式主要有公司制、有限合伙制和信托制三種。而有限合伙作為主流形式，與其獨(dú)特的法律特征是分不開的：
第一，有限合伙獨(dú)特的責(zé)任承擔(dān)模式和靈活的利潤(rùn)分配形式，有利于房地產(chǎn)拓寬投融資渠道。隨著國(guó)家一系列對(duì)境內(nèi)過(guò)熱的房地產(chǎn)市場(chǎng)緊縮性宏觀調(diào)控政策的出臺(tái)，現(xiàn)今房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)均面臨同一個(gè)問(wèn)題：資金緊缺。與此相對(duì)應(yīng)的是社會(huì)上存在大量閑散資金躍躍欲試，希望投入房地產(chǎn)市場(chǎng)，但卻苦于沒(méi)有房地產(chǎn)投資經(jīng)驗(yàn)和渠道而無(wú)從著手；而一些擁有房地產(chǎn)投資經(jīng)驗(yàn)和投資渠道的投資管理者卻因手上沒(méi)錢而只能無(wú)所作為。有限合伙制很好解決了這一問(wèn)題：LP承擔(dān)有限責(zé)任，大大降低了其投資風(fēng)險(xiǎn)，使得其愿意將資金交給GP管理和投資；而GP得到LP資金支持后通過(guò)其投資經(jīng)驗(yàn)和投資渠道，將資金投入收益高而穩(wěn)定的房地產(chǎn)市場(chǎng)，為L(zhǎng)P賺取投資收益的同時(shí)，也通過(guò)有限合伙靈活的利潤(rùn)分配形式獲得其應(yīng)有的回報(bào)；同時(shí)，房地產(chǎn)開發(fā)商投資基金資金支持下，接上了原本幾乎斷裂的“資金鏈”。可以說(shuō)，這是一個(gè)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、社會(huì)投資者和專業(yè)投資管理者三贏的結(jié)果。
第二，有限合伙特有的內(nèi)部治理機(jī)制，有利于降低運(yùn)營(yíng)成本并提高決策效率。有限合伙規(guī)定僅僅由GP負(fù)責(zé)日常經(jīng)營(yíng)和投資決策。這可避免公司制投資企業(yè)中繁瑣的決策程序（如：董事會(huì)決議、股東會(huì)決議等），降低經(jīng)營(yíng)管理的金錢和時(shí)間成本。由于房地產(chǎn)投資并不復(fù)雜，當(dāng)選擇了合適的投資項(xiàng)目后，基本無(wú)須再進(jìn)行其他特別繁瑣的管理和決策。作為具有一定投資經(jīng)驗(yàn)和投資渠道的GP完全可以獨(dú)立勝任管理和決策。這樣，在降低投資基金經(jīng)營(yíng)成本的同時(shí)，完全不會(huì)影響投資管理效果。
第三，有限合伙獨(dú)有的稅收政策，有利于進(jìn)一步提高投資收益。無(wú)論是公司制還是信托制的投資基金，均無(wú)法避免雙重征收所得稅。而有限合伙企業(yè)中僅對(duì)合伙人個(gè)人征收所得稅，大大提高了投資收益。
第四，有限合伙自由的合伙權(quán)益轉(zhuǎn)讓規(guī)則，有利于為投資者提供便捷的退出通道。有限合伙與普通合伙不同，LP可以自由的轉(zhuǎn)讓其合伙權(quán)益甚至可以用合伙權(quán)益出質(zhì)，這為L(zhǎng)P提供了自由的退出通道。由于房地產(chǎn)開發(fā)周期一般較長(zhǎng)，能在投資同時(shí)擁有自由的退出機(jī)制，將吸引更多投資者參加房地產(chǎn)投資基金的募集。
正是因?yàn)樯鲜鰞?yōu)勢(shì)，有限合伙制私募房地產(chǎn)基金已經(jīng)成為現(xiàn)今房地產(chǎn)投融資的主要方式之一。在眾多個(gè)人和機(jī)構(gòu)投資者與房地產(chǎn)開發(fā)商對(duì)有限合伙制私募房地產(chǎn)投資基金趨之若鶩之時(shí)，本文就相關(guān)法律問(wèn)題進(jìn)行探討。
二、設(shè)立問(wèn)題
根據(jù)《合伙企業(yè)法》及《合伙企業(yè)登記管理辦法》，作為有限合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)有2－50名合伙人、至少有1名普通合伙人（以下簡(jiǎn)稱“GP”）、有限合伙人（以下簡(jiǎn)稱“LP”）不得以勞務(wù)出資并不得作為執(zhí)行事務(wù)合伙人、GP不得為國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體等。除此之外，有限合伙制房地產(chǎn)投資基金設(shè)立時(shí)還需注意如下一些問(wèn)題：
1、出資問(wèn)題
雖然《合伙企業(yè)法》對(duì)有限合伙企業(yè)出資方式和數(shù)額未作限制，但是針對(duì)房地產(chǎn)投資基金的特點(diǎn)，一般投資體量較大，而且主要以募集投資資金為目的。所以在設(shè)立有限合伙制房地產(chǎn)投資基金時(shí)，應(yīng)根據(jù)擬投資項(xiàng)目的情況，確定基金的出資金額和出資份數(shù)，并且將出資方式限制為貨幣。
若有限合伙制房地產(chǎn)投資基金擬通過(guò)股權(quán)投資的方式進(jìn)行房地產(chǎn)投資，在設(shè)立時(shí)還可參照各地方對(duì)設(shè)立股權(quán)投資企業(yè)的相關(guān)規(guī)定和要求。
上海要求設(shè)立股權(quán)投資企業(yè)（包括有限合伙制）出資金額至少人民幣1億元，出資方式限于貨幣形式，單個(gè)自然人合伙人至少出資人民幣500萬(wàn)元。天津、重慶、浙江也有相類似的規(guī)定。
另外，若房地產(chǎn)投資基金以公司方式設(shè)立，根據(jù)《公司法》要求，股東認(rèn)繳的注冊(cè)資本必須在公司成立之日起5年內(nèi)繳足，且首期出資額不得低于注冊(cè)資本的20％。而根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，若以有限合伙制設(shè)立房地產(chǎn)投資基金，合伙人僅需根據(jù)合伙協(xié)議的約定履行其出資義務(wù)。雖然部分地方性規(guī)定對(duì)有限合伙制股權(quán)投資企業(yè)的首期出資有相關(guān)規(guī)定（如：天津要求達(dá)到2000萬(wàn)、重慶要求達(dá)到5000萬(wàn)），但并沒(méi)有掛鉤式地規(guī)定首期出資必須占認(rèn)繳出資的一定比例。而且，《合伙企業(yè)法》及相關(guān)地方性規(guī)章均沒(méi)有硬性規(guī)定認(rèn)繳出資繳足的期限。因此，有限合伙制房地產(chǎn)投資基金的出資繳納方式更靈活。
2、合伙人人數(shù)問(wèn)題
根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)應(yīng)由2－50名合伙人組成。但是，房地產(chǎn)投資體量一般較大，若合伙人人數(shù)限制在50人以內(nèi)，對(duì)于每名合伙人的資金壓力很大。這會(huì)嚴(yán)重影響資金募集。有人提出可以通過(guò)信托形式擴(kuò)展有限合伙制房地產(chǎn)投資基金的資金募集范圍。以信托公司設(shè)立一個(gè)集合資金信托計(jì)劃，信托公司以該信托計(jì)劃募集的資金出資成為有限合伙企業(yè)的一個(gè)合伙人。這樣有限合伙制房地產(chǎn)投資基金就可突破50人的合伙人數(shù)上線。但是在通過(guò)信托模式擴(kuò)展實(shí)際合伙人數(shù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題：
首先，集合資金信托計(jì)劃的投資者人數(shù)有一定限制。根據(jù)《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》的規(guī)定，單個(gè)信托計(jì)劃的自然人人數(shù)不得超過(guò)50人，單筆委托金額在300萬(wàn)元以上的自然人投資者和合格的機(jī)構(gòu)投資者數(shù)量不受限制。
其次，部分地方性規(guī)章被認(rèn)為規(guī)定禁止通過(guò)信托的方式參加股權(quán)投資基金，如上海明確要求：“股權(quán)投資企業(yè)的股東或合伙人應(yīng)當(dāng)以自己的名義出資。”這條規(guī)定被部分業(yè)界人士認(rèn)為是禁止通過(guò)信托的方式運(yùn)作房地產(chǎn)投資基金的信號(hào)；但也有專家認(rèn)為從立法精神上看，該條規(guī)定并非為了禁止信托模式參與股權(quán)投資企業(yè)而設(shè)。可見(jiàn)，業(yè)界人士甚至工商部門對(duì)于該規(guī)定的理解存在差異。實(shí)踐中，在與工商部門充分溝通基礎(chǔ)上，極個(gè)別采用了信托模式參與房地產(chǎn)投資基金已經(jīng)在上海成功登記設(shè)立。因此，在設(shè)立房地產(chǎn)投資基金前，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)和相關(guān)工商部門充分溝通，就是否可以信托方式參與房地產(chǎn)投資基金事先獲得工商部門的認(rèn)可后，再行設(shè)立。 |
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