江蘇省南京市化工園地稅局積極貫徹落實《國家稅務(wù)局地方稅務(wù)局合作工作規(guī)范（2.0版）》（以下簡稱《合作規(guī)范2.0》），定期進行對外支付信息交換，協(xié)同判定非居民企業(yè)是否構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)資格，經(jīng)過近半年的努力，地稅征收某國A公司派遣臨時來華外籍人員個人所得稅3100余萬元，國稅征收非居民企業(yè)所得稅589萬元。
基本案情
日前，化工園區(qū)地稅發(fā)現(xiàn)轄區(qū)內(nèi)L公司對某國有連續(xù)多年的付匯記錄，付匯項目是技術(shù)服務(wù)費，經(jīng)統(tǒng)計，此服務(wù)項目L公司截止2015年1月已向某國A公司累計付匯2230萬歐元。A公司是一家從事飼料添加劑研究、開發(fā)、生產(chǎn)、營銷和銷售的某國公司，該項目是A公司與L公司（國內(nèi)企業(yè)）簽訂一份技術(shù)支持和服務(wù)協(xié)議，由A公司向L公司提供針對相關(guān)項目設(shè)施（簡稱BANC）生產(chǎn)穩(wěn)定性所需的管理和技術(shù)支持。該項目金額巨大，持續(xù)時間長，會不會已經(jīng)構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)？
于是該局與同級國稅局進行了溝通，查閱了A公司在國稅開具對外付匯憑證時提交的有關(guān)合同單據(jù)。服務(wù)的內(nèi)容有兩項：
1.針對BANC生產(chǎn)穩(wěn)定性所提供的管理和技術(shù)支持。
2.把BANC的設(shè)計負荷從7萬噸提高到14萬砘。
經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)L公司提供的合同內(nèi)容為技術(shù)支持合同，涉及行業(yè)專業(yè)性內(nèi)容，未明確是否有人員來華從事業(yè)務(wù)。但從業(yè)務(wù)常規(guī)來看，這兩項服務(wù)內(nèi)容應(yīng)該有一些技術(shù)人員的現(xiàn)場服務(wù)。根據(jù)《合作規(guī)范2.0》，該局與國稅決定共同介入，協(xié)同判定是否構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。
兩局稅務(wù)人員首先約談了L公司財務(wù)經(jīng)理李某，面對稅務(wù)機關(guān)的疑問，李某反復(fù)強調(diào)此項技術(shù)服務(wù)合同實質(zhì)上是A公司為L公司的生產(chǎn)提供技術(shù)支持，所有勞務(wù)都是通過遠程操作完成，沒有人員來華。
為了核實此項業(yè)務(wù)的實際情況，稅務(wù)人員采用了三種方法：一是再次梳理納稅人提交資料，查閱L公司歷年付匯證明的附報資料，在某次的付匯資料中發(fā)現(xiàn)了一份中文的補充協(xié)議，其中有如下表述：“由服務(wù)的供應(yīng)方根據(jù)服務(wù)的類別分配人員，并且分配的人員的報酬由服務(wù)的供應(yīng)方支付。”二是約談業(yè)務(wù)部門、人事部門相關(guān)人員，交叉驗證財務(wù)經(jīng)理李某的答復(fù)的真實性。約談的結(jié)果，業(yè)務(wù)部門證實在整個工程期間，有外方專家提供現(xiàn)場指導(dǎo)，而人事相關(guān)的考勤記錄表也提供了佐證。三是現(xiàn)場勘查。了解到工程仍在繼續(xù)，稅務(wù)人員進行現(xiàn)場勘查，果然有某國技術(shù)人員若干在現(xiàn)場提供指導(dǎo)。至此，稅務(wù)機關(guān)掌握了A公司已構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的決定性證據(jù)。稅務(wù)人員進一步要求其提供了相應(yīng)人員名單及在華停留的時間歸集表，同時抽查了部分外籍人員的護照應(yīng)印證企業(yè)提供資料的真實性。
經(jīng)過研究，該局提出了如下處理意見并被企業(yè)接受。
1、A公司在華已構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。根據(jù)相關(guān)資料顯示，由于A公司派遣服務(wù)人員在華提供技術(shù)服務(wù)，根據(jù)《企業(yè)所得稅法實施條例》第五條規(guī)定其“提供勞務(wù)的場所”構(gòu)成了《企業(yè)所得稅法》第二條第三款所稱“機構(gòu)、場所”。同時，根據(jù)《中國與某國稅收協(xié)定》A公司因在華實際提供勞務(wù)天數(shù)已達標準而構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。
2、國稅機關(guān)據(jù)此征收非居民企業(yè)所得稅。因為非居民企業(yè)A公司未在境內(nèi)設(shè)立賬簿，無法準確核算其成本費用，故采用核定征收。A公司取得收入368314715.59元，其中歸屬于境內(nèi)收入157124199.47元，核定征收率15%，非居民企業(yè)所得稅5892157.48元。
3、常設(shè)機構(gòu)視同境內(nèi)負擔了相應(yīng)人員工資，應(yīng)征收個人所得稅。根據(jù)《國稅發(fā)〔1994〕148號》規(guī)定：“凡是該中國境內(nèi)企業(yè)、機構(gòu)屬于采取核定利潤方法計征企業(yè)所得稅或沒有營業(yè)收入而不征收企業(yè)所得稅的，在該中國境內(nèi)企業(yè)、機構(gòu)任職、受雇的個人取得的工資薪金，不論是否在中國境內(nèi)企業(yè)、機構(gòu)會計賬簿中有記載，均應(yīng)視為由其任職的中國境內(nèi)企業(yè)、機構(gòu)支付。”A公司在華的常設(shè)機構(gòu)是按核定征收方式在國稅繳納企業(yè)所得稅，其常設(shè)機構(gòu)實際為其在華的延伸，其采用核定利潤方法征收應(yīng)視同其境內(nèi)機構(gòu)負擔了相應(yīng)人員工資，根據(jù)稅法規(guī)定應(yīng)繳納相應(yīng)人員個人所得稅。根據(jù)企業(yè)資料顯示在2010-2014年期間，A公司共有13名技術(shù)人員長期在華工作，共取得2123萬歐元收入。經(jīng)過企業(yè)自查和稅務(wù)機關(guān)審定，最終A公司在華的常設(shè)機構(gòu)補扣了13名外籍技術(shù)人員2010-2014年度個人所得稅3100萬元。
案例點評
1.在實務(wù)層面積極貫徹落實《合作規(guī)范2.0》。圍繞總局合作規(guī)范提出的重點事項及內(nèi)容，我局結(jié)合本地國地稅業(yè)務(wù)實際和納稅人情況，細化實施措施，并按季度就合作成果上報。目前已開展事項包括：協(xié)同做好對外支付稅務(wù)管理、協(xié)同開展常設(shè)機構(gòu)認定、共同開展“走出去”企業(yè)基礎(chǔ)信息核實和政策宣傳、協(xié)同開展反避稅調(diào)查等，取得了良好的成效。
2.要注重對合同本身業(yè)務(wù)類型的分析。各類提供勞務(wù)一般均有行業(yè)特點，一般的設(shè)計勞務(wù)可以通過遠程提供，但涉及長期的技術(shù)支持和服務(wù)的合同一般均有外方人員派駐和現(xiàn)場支持。稅務(wù)機關(guān)的調(diào)查處理時，要認清業(yè)務(wù)實質(zhì)，防止被合同表象所誤導(dǎo)。
3.稅務(wù)機關(guān)需要進一步建立對常設(shè)機構(gòu)外籍個人管理機制。常設(shè)機構(gòu)是稅收協(xié)定中對境外企業(yè)在境內(nèi)活動的認定，而境外企業(yè)在境內(nèi)的活動往往具有短期性、臨時性的特點。而根據(jù)現(xiàn)行征管流程，地稅機關(guān)的售付匯前道審核已經(jīng)取消，如何加強對常設(shè)機構(gòu)的個人所得稅的后續(xù)管理是擺在地稅機關(guān)面前所迫切需要解決的問題。
